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非法经营罪的构成要件 非法经营罪的构成要件有哪些 裁判要旨权威观点

2018年01月03日 来源:非法经营罪的构成要件 大字体小字体

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  一、非法经营罪构成要件

  4、规范整理

  【裁判要旨】对于利用职务影响力销售非法出版物的行为,如果购书单位或个人有明确请托事项,被告人在收到书款后不发书、少发书或者发书后又将图书要回的,应当以差额部分认定为受贿数额;如果购书人仅仅为讨好被告人而购买非法出版物的,应当作为非法经营罪的犯罪数额计算。

  6.对具备黄金期货交易特征的非法经营行为的认定(人民司法2015.24.032)

  5.非法生产、销售赌博机的刑事责任(人民司法2015.10.018)

  (一)非法经营罪的客体要件

  一、非法经营罪的构成要件有哪些

  29.关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释(2013年)

  组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪(共7个)

  28.关于进一步加强麻黄草管理严厉打击非法买卖麻黄草等违法犯罪活动的通知(2013年)

  18.关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2009年)

  (一)非法经营罪的客体要件

  【案号】一审:(2010)扬邗刑初字第0211号二审:(2010)扬刑二终字第0054号

  4、主观方面由故意构成,即行为人明知其行为会扰乱市场秩序而进行非法经营。过失不构成本罪。

  【案号】一审:(2009)温瑞刑初字第7号二审:(2009)浙温刑终字第398号

  2、本罪在主观上要求行为人必须是出于故意,对于因不知其为非法而进行非法经营的,不认为构成本罪,而只能给予行为人以行政处罚。

  【裁判要旨】行为人以医保卡兑现为名收取医保卡后套取各种药品进行销售的行为属于刑法第二百二十五条规定的未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的非法经营行为,构成非法经营罪。

  【裁判要旨】行为人在没有真实交易背景的情况下,通过银行工作人员违规办理票据贴现并获取相应费用,其行为属于非法从事资金支付结算业务的经营行为,应当以非法经营罪定罪处罚。

  非法经营罪,是指违反国家规定,未经许可经营专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品以及从事其他非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。

  19.关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)(2010年)

  20.关于在经济犯罪审判中参照适用《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》的通知(2010年)

  2.未经许可从事证券投资咨询可构成非法经营罪(人民司法2016.23.020)

  为了保证限制买卖物品和进出口物品市场,国家实行上述物品的经营许可制度。其中进出口许可制度是经营许可制度的重要内容,买卖进出口许可证和进出口原产地证明的行为除侵犯市场秩序外,还侵犯了对外贸易管理制度。根据《对外贸易法》的埃塞俄比亚,国家实行统一的对外贸易制度,根据平等互利的原则,促进和发展同其他国家和地区的贸易关系。中华人民共和国在对外贸易方面根据所缔结或者参加的国际条约、协定,给予其他缔约方、参加方或者根据互惠、对等原则给予对方最惠国待遇、国民待遇。任何国家或者地区在贸易方面对中华人民共和国采取歧视性的禁止、限制或者其他类似措施的,中华人民共和国可以根据实际情况对该国家或者该地区采取相应的措施,为了保证按照上述规定发展对外贸易,国家要求进出口货物必须提供原产地证明,对除法律规定的特殊情况可以免领许可证的以外还须申请进出口许可证。因此,进出口原产地证明、进出门许可证必须是真实有效的,不允许进行伪造、变造。同时,进出口原产地证明、进出口许可证是针对特定进出口人的特定进出口贸易而使用的,不允许进行买卖。买卖进出口原产地证明、进出口许可证,扰乱国家的对外贸易秩序,因此必须予以惩治。

  33.全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要(2015年)

   19.采用资金对冲方式非法经营外汇构成非法经营罪(人民司法2011.24.013)

  现实中存在的非法经营的情况比较多,那些没有确定相关经营资质而擅自从事经营活动的,一旦满足了非法经营罪的立案标准,那么就可以追究行为人的刑事责任。要是你还想了解非法经营罪量刑方面的内容,可以到我们律师365网站进行深入了解。

  (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;

  24.关于被告人李明华非法经营请示一案的批复(2011年)

  4、其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为,如非法从事传销活动、彩票交易;倒卖国家禁止或限制进口的废弃物;垄断货源、哄抬物价、囤积居奇;倒卖外汇、执照以及有伤风化的物品;等等。本罪属情节犯,非法经营行为必须“情节严重”才能构成犯罪,如果只有非法经营行为,情节并不严重则不构成犯罪。“情节特别严重”是加重情节。一般来说,应当以违法所得数额较大或者巨大,作为“情节严重”的基本情节:以违法所得数额特别巨大作为“情节特别严重”的基本情节,同时还要结合其他情节来考虑。所谓其他情节,主要是指:多次实施非法经营行为、经行政处罚仍不悔改的;利用职权从事非法经营活动,影响很坏的;垄断货源、哄抬物价,严重扰乱市场,对国民经济和社会安定造成严重影响的;进行非法经营活动造成严重后果的等。

  【案号】一审:(2011)滨知刑初字第0002号二审:(2011)锡知刑终字第0001号

  1.非法经营彩票并占有部分投注款的定罪量刑(人民司法2017.17)

  司法实践中之所以出现对持证户销售无合法进口证明卷烟多不入刑的现象,主要原因是受到《批复》的影响。但就《批复》本身来看,最高人民法院确立的规则与持证户销售无合法进口证明卷烟有着本质不同。李明华非法经营一案中,李明华将从本地烟草公司购进的卷烟批发倒卖到外地,并从外地购进本地紧俏品牌卷烟,犯罪标的物均为国内工业企业生产、烟草公司正规渠道批发的合法卷烟,其行为对烟草专卖制度和市场经济秩序虽然造成了侵害危害,但并不符合非法经营罪的实质构成要件。基于此,最高人民法院才确立了“被告人李明华持有烟草专卖零售许可证,但多次实施批发业务,而且从非指定烟草专卖部门进货的行为,属于超范围和地域经营的情形,不宜按照非法经营罪处理,应由相关主管部门进行处理”的司法规则。

  【案号】一审:(2011)宜刑初字第395号二审:(2011)锡刑二终字第61号

  目录

   本罪属情节犯,非法经营行为必须“情节严重”才能构成犯罪,如果只有非法经营行为,情节并不严重则不构成犯罪。“情节特别严重”是加重情节。一般来说,应当以违法所得数额较大或者巨大,作为“情节严重”的基本情节:以违法所得数额特别巨大作为“情节特别严重”的基本情节,同时还要结合其他情节来考虑。所谓其他情节,主要是指:多次实施非法经营行为、经行政处罚仍不悔改的;利用职权从事非法经营活动,影响很坏的;垄断货源、哄抬物价,严重扰乱市场,对国民经济和社会安定造成严重影响的;进行非法经营活动造成严重后果的等。

  4.侵权产品为半成品时非法经营数额的计算(人民司法2016.32.040)

  2、缓刑有考验期。对缓刑犯在判决中必须宣告一定的缓刑考验期,在考验期内如果没有再犯新罪,原判刑罚就不再执行。刑法第七十三条规定,拘役的缓刑考验期限,为原判刑期以上一年以下,但是不能少于一个月。有期徒刑的缓刑考验期,为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年;三是严格遵守有关规定。根据刑法第七十五条、七十六、七十七条之规定,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。否则,违反有关规定,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。

  17.关于整治非法证券活动有关问题的通知(2008年)

  【案号】一审:(2012)建刑二初字第70号二审:(2013)宁刑二终字第36号

  【案号】一审:(2013)杭下刑初字第569号二审:(2015)浙杭刑终字第17号 

  22.非法经营证券构成非法经营犯罪的认定(人民司法2009.22.008)

  【裁判要旨】半成品计入非法经营数额须以半成品被查扣时本身存在形态作为判断时点,如果半成品距离成品仅有“一步之遥”,则可以计入非法经营数额,否则不应当计入。具体判断标准为:1.能够直接以组装形式添加其他配件(该种配件以日常销售中可获得为条件,即可以随时更换)形成成品的;2.能够经过简单的加工制作(最后一道加工工序)就可以形成成品的;3.货标分离,仅需要通过罐装、包装、黏贴、喷绘标识等行为即可以形成成品的;4.其他依据所属行业从业人员判断即可以判定为成品的最接近形态的。

  3、未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务。

  【案号】一审:(2009)沪二中刑初字第107号二审:(2010)沪高刑终字第79号

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  【案号】一审:(2010)南刑初字第297号

  20.法人未经批准代理客户买卖股票构成非法经营罪(人民司法2009.16.054)

  1.关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定(1998年)

  【案号】一审:(2011)园刑二初字第0095号

  4、根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》,违反国家规定,以提供给他人生产、销售食品为目的,生产、销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料,情节严重的,以非法经营罪定罪处罚。违反国家规定,生产、销售国家禁止生产、销售、使用的农药、兽药,饲料、饲料添加剂,或者饲料原料、饲料添加剂原料,情节严重的,以非法经营罪定罪处罚。违反国家规定,私设生猪屠宰厂(场),从事生猪屠宰、销售等经营活动,情节严重的,以非法经营罪定罪处罚。

  【裁判要旨】非法经营行为因被公安机关及时查获等原因无实际违法所得,构成犯罪的,在对行为人判处主刑的同时,应综合被告人的犯罪事实与情节,依法判处相应的财产刑。

  【裁判摘要】利用“外挂”软件“代练升级”从事非法经营活动,情节严重的,属于《中华人民共和国刑法》第二百二十五条中规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”,应以非法经营罪定罪处罚。

  (二)非法经营罪的客观要件

  21.非法买卖易制毒化学品的法律适用(人民司法2009.16.058)

  26.关于被告人何伟光、张勇泉等非法经营案的批复(2012年)

  4、讨债公司是合法经营么

  3、未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务。

  【案号】一审:(2011)京二中刑初字第2055号二审:(2012)京高刑终字第470号

  实施本解释第一条规定的行为,具有下列情形之一的,属于非法经营行为“情节严重”:

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