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劳务外包的风险 劳务外包与劳务派遣的风险防范

2017年10月08日 来源:劳务外包的风险 大字体小字体

  劳务外包、劳务派遣是社会分工精细化、竞争激烈化的产物,对企业做强做精主业,提升竞争力具有重要价值。

  梳理劳务外包与劳务派遣的关系,特别是厘清二者之间的区别,有助于更好的理解其内涵,抓住风险防范的重点、关键环节。

  如果劳务外包单位为关联方的,则还应证明关联交易的定价是否公允。例如,与市场交易价格或独立第三方价格是否有较大差异及其原因,是否存在明显属于单方获利性交易的情况等。

  1.适用的法律不同。

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  劳务外包的标的是“事(劳务量)”,因此劳务外包一般按照劳务外包单位或者个人所完成的“事”的工作量、技术含量等要素来计算或者核定费用。而劳务派遣的标的是“人(劳动力)”,因此劳务派遣一般是按照派遣的人数、期限等要素来计算或者核定费用。

  1.降本增效。人员成本是企业管理成本的核心部分。劳务外包、劳务派遣可以大幅减少人员成本,与人员相关的培训费用、办公费用、资源配置费用等也可以大幅节约,有利于企业实现降本增效的目的。

  在劳务派遣的实施过程中,被派遣劳动者的实际使用权完全由用人单位掌控。用人单位负责对被派遣人员进行工作安排、管理、监督。同时,被派遣人员还需要严格遵守用人单位的规章制度。从某种意义上讲,除了人事劳资关系不在用人单位,其他各方面都与用人单位的员工没有什么差别。

  6.救济的途径不同。

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  在劳务外包的实施过程中,发包单位对承包单位的员工没有管理责任与义务,也不参与其员工的具体工作安排,仅仅是对外包业务的进展情况进行监督。

  无产阶级在阶级斗争的个过程中,可以将“反对劳务派遣“作为一个阶段的口号,用以凝聚人心,但归根结底必须掌握生产、掌握生产资料。政治上的民主有赖于国家的公有,经济上的民主更依靠经济的公有。

  2、加强合同管理。在体现全面性、严格性、灵活性原则的基础上,劳务外包合同要尽可能将所有的要素都罗列在合同中,包括服务范围、服务费用、服务标准、作业时间、作业方式等,并做出详细规定,避免产生不必要的纠纷;同时应制定解决冲突的方案,明确终止合作时的有关条款,有效约束双方的合作行为;还要建立专职的合同管理队伍,建立合同跟踪管理制度,规范信息交流。

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  劳务派遣专注于“人”,显然不是普通的民事合同关系,而是劳动合同关系,属于用工形式的范畴,涉及劳务派遣机构、用工单位、被派遣劳动者三方的关系,存在“有关系没劳动,有劳动没关系”的特殊情况,权利义务交错,比较复杂,可控性要弱于劳务外包。如图:

  劳务派遣:是指劳务派遣机构与被派遣劳动者订立劳动合同,并依据劳务派遣协议将被派遣劳动者交由用工单位使用、管理,用工单位给付报酬的一种用工方式。实践中,劳务派遣的方式有很多,比如完全派遣、转移派遣、减员派遣、项目派遣等。

  第二,在4个判决里,承包方不具有劳务派遣资质,最终没有构成“假外包”。例如,深圳中院认为:“杨辉英(承包方)属于个体工商户,不符合劳务派遣单位须为公司法人的基本要求,……因此不属于劳务派遣关系而属于劳务外包关系”。

  劳务派遣从本质上来讲,是用工形式的问题,因此适用的法律是《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》),主要是涉及第57条-67条,明确规定了对劳务派遣机构的要求、派遣方式、劳动报酬支付、用工单位的义务等。

  劳务外包从本质上来讲,是经营方式的问题,因此适用的法律是《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》),主要涉及承揽合同、建设工程合同(传统民法认为,建设工程合同属于承揽合同的一种)的有关条款。

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  在劳务派遣中,由于用人单位负有对被派遣劳动者的管理义务,相应的也需承担法律责任。《劳动合同法》第九十二条第二款规定:“用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”同时,《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称《侵权责任法》)第三十四条第二款规定:“劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任。”

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  一、概念及内涵

  2.提升竞争力。通过将非主业的临时性、辅助性或者替代性工作发包出去,可以减少企业在这方面投入的精力,有利于放开手脚,集中精力发展主业,提升核心的竞争力。

  4.管理的主体不同。

  劳务外包主要由民法、经济法调整,因此其救济途径主要是提起民事诉讼。

  企业人力资源外包绝对不是将所有事务都外包出去,通过选择哪些功能进行外包是首要,然后通过了解选择了外包服务机构,接下来就必须重视和他们的沟通,尤其是外包过程中,高层必须介入,并保持及时的沟通。同时,高层要充分征求员工的意见,并做好辅助工作,和员工进行合理的沟通,取得他们的信任,让他们了解其在外包中所扮演的角色。当然,高层也必须对外包服务公司的服务质量进行随时监测和评估。

  5.承担的责任不同。

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  劳务外包不是用工形式,其在法律中的定义叫“承揽”,外包承揽是属法律定义的一种经营形式,劳务派遣仅仅是劳动合同法明确的一种用工形式,两者有着本质上的区别。基于此,两者是不能混在一起去考虑。

  2.合同的主体不同。

  劳务外包:是指企业(发包方)与其他单位或个人签订合同,将企业内部的某项工作(事)交由承包方按要求来完成工作,发包方给付报酬的经营方式。实践中,劳务外包的形式比较多,主要是以承揽合同、建设工程合同为主。

  从概念可以看出,劳务外包专注于“事”,显然是普通的民事合同关系,属于经营方式的范畴,权利义务比较清晰,仅限于发包方与承包方之间,发包方与承包方的工人没有直接法律关系。因此,可控性比较强。

  烟草在线专稿近几年来,烟草行业很多单位从“降本增效”、减轻企业负担和集中精力发展主业等角度出发,不断加大了劳务外包、劳务派遣的力度,比如,物流分拣、配送、搬运、食堂、安全保卫、清洁卫生等。劳务外包、劳务派遣行为,确实对提高效率,减少管理成本等方面发挥了重要作用。但在实际操作过程,由于各种原因,也产生了很多法律纠纷,给单位造成了经济损失,对行业形象产生了一些负面影响,干扰了企业正常的秩序运转,需要引起重视。这里,笔者就抛砖引玉,谈几点自己粗浅的看法,供大家参考。

  在劳务外包中,由于发包方不承担对承包方员工的管理义务,双方仅限于合同内容来承担权利义务,因此,发包方对承包方员工的工作不承担责任(由于发包方干预承包员工工作导致的除外)。

  3.提高效率。作为烟草行业来说,在很多辅助性、临时性工作等方面并不专业,效率、质量等方面反而没有社会上的专业化公司做得好。因此,烟草行业完全可以充分利用社会上的各种专业化公司的特长,将辅助性、临时性或替代性等工作发包出去,既可以达到前面讲到的降本增效,提升竞争力的目的,又可以提升辅助性等工作的效率、质量,可谓一举多得。

  二、劳务外包与劳务派遣的区别

  3.合同的标的不同。

  劳务派遣主要由劳动法、劳动合同法调整,因此其救济途径具有特殊性,旨在保护劳动者的合法权益。劳动合同纠纷发生后,劳动者可以通过以下途径来维护自己的权益:

  首先,用人单位应明晰“劳务派遣”与劳务服务外包的区别。“劳务派遣”是指用人单位以经营方式将招用的劳动者派遣至其他单位使用,由后者直接对劳动者的劳动过程进行管理的一种用工形式。在“劳务派遣”法律关系中,劳动者派出单位系“用人单位”,劳动者接收单位系“用工单位”,劳动者由用工单位实际管理。这与“劳务服务外包”中的由劳务单位自行管理劳动者是不同的。

  4.规避用人风险。用人风险、劳动纠纷是企业比较敏感、头痛的问题,处理不好,极易引发负面影响,损害企业的形象。将非主业发包出去,企业可以减少用工人员,规避人事劳动关系,达到有效的降低用人风险,减少劳动纠纷的目的。特别是劳务外包,由于受民法、经济法的调整,权利义务清晰,没有复杂的劳动合同关系,也不存在连带责任等风险,比劳务派遣的风险更低。

  二、劳务外包适用岗位

  北京劳务外包公司哪家好,北京劳务外包收费标准如何,劳务派遣是基于现有劳务关系所诞生的一种新型用工关系,其特点在于保留了用工形式,但剥除了劳务关系。对企业与用人单位十分有利。在劳务派遣过程中,企业用工不必再承担较高的风险,对公司的员工可进行合法的辞退,具有较强的灵活性。此外企业再也不需要如过去一般亲身从事杂乱的人事管理工作。能有效简化人员聘用程序和相关手续,从而将全部精力用在企业发展之上。此外,在法律所承认的劳务关系中,涉及到解约成本、税收成本以及人力资源管理成本等多方面的成本。而一旦采用劳务派遣制度,则将在很大程度上减轻并节约这部分成本。同时也让企业劳动用工关系更加稳定,在很大程度上排除用工风险,节省了大量用于企业员工的社保缴纳、薪酬发放以及裁员等方面的资金。

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