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合并 分立 债权人 公司&金融&矿业法律博客

2017年09月10日 来源:合并 分立 债权人 大字体小字体

  (3) 编制资产负债表和财产清单。

  对于知悉公司合并的债权人,在法定的债权保护期间(接到通知的自接到通知之日起的三十日,未接到通知的,自公告之日起的四十五日)不论债权是否到期,均可以要求公司清偿或提供足额担保,公司不予清偿或未能提供足额担保的,公司不得合并(虽然法律并未作此规定,但应有如此含义,否则不能实现该条规定的清偿或担保的目的),至于是否足额担保,首先是债权人的认可,在债权人不予认可的情况下,应该是由法院认可,对于已经到期的债权,债权人不能以必须清偿作为否决公司合并的条件,及时清偿与公司合并是两个法律程序,关于合并的规定只管清偿能力而不管清偿时间。总的来说,公司的合并,是对债权人债权增加安全性的一次机会,没有担保的,可以借此取得担保。

  (2)以股份购买股份的方式

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  公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日在报纸上公告。一般来说,对所有的已知债权人应当采用通知的方式告知,只有对那些未知的或者不能通过普通的通知方式告知的债权人才可以采取公告的方式。通知和公告的目的主要是告知公司债权人,以便让他们作出决定,对公司的合并,是否提出异议,此外,公告也可以起到通知未参加股东会(股东大会)的股东的作用。

  一、公司合并

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  公司合并具有以下几个法律特征:(1)公司合并是数个公司之间的共同法律行为,以当事人之间订立合并协议为前提。合并协议是导致公司资产重新配置的重大法律行为,直接关系股东的权益,是公司的重大事项,所以公司合并的决定权在股东;(2)公司合并是当事人之间的一种自由行为,其合并与否及合并的方式完全取决于当事人的意志;(3)公司合并是一种毋须通过解散、清算程序即可消灭和变更公司的行为。 公司合并可以在不进行清算的前提下改变公司的存在、财产结构和股权结构等;(4)合并前企业的权利义务由合并后的企业全部地、概括地继受,这种继受是法定继受,不因合并当事人之间的约定而改变。

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  (5)向债权人通知和公告。

  吸收公司以现金购买被吸收公司股东的股份,而成为被吸收公司的惟一股东,然后,解散被吸收公司,被吸收公司的全部权利和义务由吸收公司承受,而无须清算,被吸收公司消灭。

  (2)以股份购买资产的方式 

  (2)合并各方股东(会)表决通过合并决议。

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  吸收公司以自身的股份购买被吸收公司的全部资产,包括全部权利和义务,被吸收公司失去原有的全部资产,而仅拥有吸收公司支付的自身的股份,被吸收公司解散,因债权和债务已全部转移,无须清算,被吸收公司的股东分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份,并因此成为吸收公司的股东,被吸收公司消灭。

  分立无效制度,是指分立公司违反法律规定而实施了公司分立行为,相关利益主体有权向人民法院提起诉讼,请求确认公司分立行为无效。公司分立无效的原因包括实体上的问题和程序上的瑕疵,实体上的问题主要指公司分立内容不公平,比如说分立文件的内容违反法律的强制性规定;程序上的瑕疵主要指公司分立程序不依法进行,比如说分立文件中必要记载事项未记载、未排除利害关系人的表决权等。我国现行公司法未规定债权人可以提起公司分立无效之诉。但纵观域外的立法,分立无效制度对于保护债权人的利益起到最后保障并且往往是最有效的保障作用,我国应在借鉴域外立法经验的基础上建立适合我国国情的公司分立无效诉讼制度,并着重在以下方面加以详细规定:一是提起公司分立无效诉讼的事由;二是提起公司分立无效诉讼的主体(必须包含债权人);三是提起公司分立无效诉讼的时限;四是规定分立无效的补正制度;五是明确公司分立无效判决的裁判效力。

  1、因为公司合并可能会影响公司的偿债能力,如公司与一家负债较多的企业合并,公司依法就需承继该企业的债务,这样势必影响公司的偿债能力。为规避这种情形下对债权人权益的损害,《公司法》规定债权人在公司合并时可要求提前清偿或提供担保。

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  2、股权先转移

  (6)合并登记。

  1、资产先转移

  (二)公司合并的法律特征及程序

  (1)以现金购买资产的方式

  (1)合并各方的董事会作出决议并提出方案。

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  合并登记分为解散登记和变更登记。公司合并以后,解散的公司应当到工商记机关办理注销登记手续;存续公司应当到登记机关办理变更登记手续;新成立的公司应当到登记机关办理设立登记手续。公司合并只有进行登记后,才能得到法律上的承认。

  吸收公司以现金购买被吸收公司的全部资产,包括全部权利和义务(债权和债务),被吸收公司失去原有的全部资产,而仅拥有吸收公司支付的现金,被吸收公司解散,因债权和债务已全部转移,无须清算,被吸收公司股东依据其股权分配现金,被吸收公司消灭。

  第一百七十六条公司分立,其财产作相应的分割。

  2、公司分立后,债务由分立后的公司承担连带责任,所以,公司分立本质上不会影响偿债能力,债权人权益不会受到损害,自然不会有相应的补救措施。

  (三)公司合并的操作方法

  资产负债表是反映公司资产及负债状况、股东权益的公司重要的会计报表,会计合并中必须编制的报表。合并各方应当真实、全面地编制此表,以反映公司的财产情况,不得隐瞒公司的债权、债务。此外,公司还要编制财产清单,清晰地反映公司的财产状况。财产清单应当翔实、准确。

  合并因当事公司之间的合同而成立。一般来讲,在公司合并实践中,往往是公司管理层在得到公司董事会的授权后即进行合并谈判,并代表双方公司拟定“合并协议”。合并协议经由董事会同意推荐给股东会,然后征得各自公司股东会的同意。合并协议自双方签订之日起发生法律效力。 

  (1)以现金购买股份的方式

  公司合并是指两个或两个以上公司依照《公司法》的规定订立合并协议,不经过清算程序直接结合为一个公司的法律行为。公司合并有吸收合并和新设合并两种形式。吸收合并,指一个公司吸收其他公司而继续存续,被吸收的公司解散的合并方式,即:A+B=A。新设合并,指与合并的两个或两个以上的公司在合并的过程中同时解散,共同设立一个新公司,即:A+B=C。

  吸收合并是最常见的合并类型。在吸收合并中,被兼并的公司将消灭。公司的要素主要有三个方面:公司的资产、公司的股权和公司的人格。公司的消灭最终表现为公司人格的消灭,而在公司人格消灭之前,可以先将被吸收公司的资产转移给吸收公司,或者将被吸收公司的股权转移给吸收公司,而无论资产转移还是股权转移,吸收公司可以支付的对价一般是现金或者公司股份,这样,在逻辑上,就可以划分出两类四种吸收合并的方式。

  (一)公司合并的概念

  (4)合并各方签订合并协议。

  公司合并是公司的重大变更事项,对股东利益影响甚大。因此,公司合并必须经由股东会同意后方可实施。我国《公司法》规定,其决议方法,在有限责任公司,必须经代表2/3以上有表决权的股东通过;在股份有限公司,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

  公司合并遵循以下程序:

  公司合并或者分立时需要进行清算吗?

  (2)企业分立时对原企业债务承担无约定或者约定不明,或者虽有约定但债权人不予认可的,分立后的企业应当承担连带责任。但是,分立的企业在承担连带责任后,各分立的企业间对原企业债务承担有约定的,按约定处理,没有约定或约定不明的,按分立时的资产比例分担。

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